组织架构调整

来源：浪迹萍踪网编辑：冈村靖幸时间：2025-04-05 04:18:25

如果上述认定还不能消除疑问的话，则可以认为，应将具有部分私法因素的合同整体上视为公法合同。

[33] Gustav Radbruch, Rechtsphilosiphie, 8.Aufl. Stuttgart 1973, S39. [34] Hartmut Mauer，Staatsrecht, Vgl. C.H.Back, München1999, S233. [35] Detlef Merten, Speyer, Bestandskraft von Verwaltungsakten, Neue Juritische Wochenschrift 1983, S1994. [36] Ulrich Knoke, Rechtsfragen der Rücknahme von Verwaltungsakte, S.102,1992, Duncker＆Humblot. [37] Kopp/Ramsauer, Verwaltungsverfahrensgesetz Kommentar, 8.Auflage, Verlag C.H.Beck.845ff. [38] Wolf-Ruediger, Schenke，Probleme der Bestandskraft von Verwaltungsakten, DÖV1983, S321. [39] Ulrich Knoke, Rechtsfragen der Rücknahme von Verwaltungsakte, S.133,1992, Duncker＆Humblot。在司法领域，长期形成的裁判制度不仅使司法形成了强大的自我约束力，也为共同体安定秩序的达成贡献了另一重要要素——司法判决。

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法的明确性要求法律规范尽可能地清楚和准确，以使人们对于法律的具体要求有准确认知。在现代国家下，司法被赋予了解决法律争议从而建立法和平性（Rechtsfrieden）的特定职能。作者简介：赵宏，中国政法大学比较法学研究院教授，北京大学博士。但这并不意味着其作用范围和程度就毫无界限，其界限在法治国之下进行理解，即为法的安定性原则与实质正义、行政合法性以及行政的灵活性等原则之间的价值冲突。《联邦行政程序法》的规定使存续力自此成为德国行政行为效力理论的核心，并贯彻落实于制度实践，同时，它也表达出如下认识：行政行为，不只是特定类型的行政行为，而是所有的行政行为，至少在可知的范围内会产生实质意义上的法律存续特性或是存续力。

Vgl. PrOVGE 19, 375, 41, 280, 82,360. [25] Ernst Forsthoff, Lehrbuch des Verwaltungsrecht，1973, C.H.Beck，S252—259. [26] 许宗力，行政处分载于翁岳生编《行政法》（2000），中国法制出版社2002年版，第680页。在德国行政程序法有关规定中，违法行政行为是否应予以撤销，原则上由行政机关裁量决定。第二，纵向分权，下放的权力主要是经济管理权力和部分行政管理权力。

宪法委员会的工作实行政治独立，等等。[39]总之，程序法治的重要性及其薄弱性是宪法委员会无法回避的难题之一。不言而喻，基本权利的保障不仅是实施基本权利规范的过程，而且是基本权利与国家权力的互动过程。[24]依笔者之见，后三种理论设计不仅与现行宪法的规定相冲突，而且与我国当下的政治现实相去甚远，难以成为当下现实的选择。

[50] 详细的论述，参见杨士林：《我国宪法体制内利益表达机制的缺损及其危害》，《法学论坛》2010年第4期，第52—55页。宪法实施应当以宪法文本为中心，以国家机构规范的实施为出发点，通过加强全国人大及其常委会的权力和地位来发扬民主，其切入点是宪法监督机构的建设——在全国人大或其常委会之下设置宪法委员会，专司宪法实施的职责。

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对于公民的权利保障请求，除了那些能够通过行政复议、仲裁、调解、诉讼、信访等途径予以吸纳者外，有关部门往往采取漠视、推诿的态度，甚至进行压制。认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。[4] 参见林来梵：《转型期宪法的实施形态》，《比较法研究》2014年第4期，第30页。因此，关于我国的宪法保障制度的理论探讨，仍然不得不回到前述四种模式上来。

这方面需要落实的宪法条款有：国家行政机关对人民代表大会负责，受它监督（第3条第3款）。为此，执政党应当运用自己的执政地位，推动立法机关建立和完善更加公正的利益分配机制，监督行政机关依法行政、合理行政，而由司法机关依法独立地解决法律纠纷。李凌、吴杰、程筱鹤、唐宗瑶等建议设立宪法委员会或宪法法院。参见许崇德：《中华人民共和国宪法史》（下卷），福建人民出版社2005年版，第361、365、370、374—375、377、383、384页。

[34] 《史记·齐太公世家》：齐太史书曰：‘崔杼弑庄公，崔杼杀之。第二步，宪法委员会由从属走向独立，其职能逐步由违法审查转向违宪审查。

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[41]黑格尔说过：我们对历史最初的一瞥，便使我们深信人类的行动都发生于他们的需要、他们的热情、他们的兴趣、他们的个性和才能。站在现实主义与理想主义视域融合的立场上，笔者将我国宪法实施的进路作如下两个维度的描述：从实施内容角度看，体现为从国家机构规范到基本权利规范的转变。

（3）对行政机构规范的实施，应当贯彻权责一致原则。自上世纪九十年代以来，社会弱势群体往往选择散步、静坐、罢工、聚众闹事等体制外方式甚至自残、自杀、自焚等非理性方式表达自己的利益要求和权利诉求。而宪法监督制度的有效实施集中体现为宪法委员会的有效运转，对此具有根本意义的条件至少有二：一是宪法委员会的主观能动性。三、宪法实施的保障——从违法审查到违宪审查宪法的实施，有赖于特定制度的保障。对于宪法委员会而言，它既可以作出的修改的决定，也可以作出改变或予以撤销的决定。因此，终极意义上的宪法实施虽然以基本权利的保障为主题，但必定是基本权利规范与国家机构规范共同得到实施的过程。

（3）在最高人民法院内部或省级以上法院内部设立违宪审查庭，行使违宪审查权。而要恰当地扮演宪法守护者的角色，他们还应当具有既精通宪法原理又富于政治智慧的超世之才。

宪法在实施过程中，必须不断完善和发展，保持稳定性和适应性的平衡。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究（第5条第4款）。

宪法实施的这种结构倾斜性，也反映了其价值倾向上的结构倾斜性，即：那些得到较好实施的仅仅是体现着国家主义价值观的条款，而那些有待实施的则是体现着立宪主义精神的条款，我国现行宪法的实施体现了国家主义的价值倾向。第95条第（二）项：地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定。

当今中国的民主，可以归纳为三大民主：由人大制度展开的关于国家权力组织和运行的人大民主，执政党的党内民主，以多党合作和基层群众自治为主要内容的社会民主。退一步讲，宪法是妥协的产物，必定是矛盾的结合体，不可能完美无缺。违宪审查制度之所以有效，是因为国家权力侵害公民权利的现象并非常见。二是改革和完善人大代表选举制度，主要包括提高直接选举程度，改革多层次间接选举的做法。

[49]其二，经济体制改革孤军深入，缺乏相配套的政治体制改革。所以，《立法法》第99条规定的启动宪法监督程序的主体资格是有缺陷的。

（2）个人利益与公共利益之间的关系，是目的与手段的关系。[27] 参见［美］罗纳德·英格尔哈特：《文化与民主》，载［美］塞缪尔·亨廷顿等主编：《文化的重要作用——价值观如何影响人类进步》，程克雄译，新华出版社2002年版，第140—141页。

林来梵、褚宸舸：《中国式宪政的概念发展史》，《政法论坛》2009年第3期，第47页。[42] ［德］黑格尔：《历史哲学》，商务印书馆1963年版，第58—59页。

[8] 参见徐友渔：《以理性面对这个世界》，《开放时代》2000年第1期，第8页。2015年修订的《立法法》在行政法规、地方性法规、规章等规范性文件之外，将法律也列入了适用与备案审查的范围。三是主动进行违法或违宪审查，预先排除对公民权利的潜在侵害。有学者主张，由法院将宪法适用于私人关系领域，即宪法的私法化实施（参见蔡定剑：《中国宪法实施的私法化之路》，《中国社会科学》2004年第2期）。

[17] 蔡定剑：《民主是当前解决社会矛盾的关键》，《法学研究》2007年第4期，第150页。[2] 代表性的作品，参见许崇德：《论我国的宪法监督》，《法学》2009年第10期，第3—4页。

四、宪法实施的动力源泉宪法实施的动力源泉，指与宪法的有效实施最为切近因而最具根本意义的那些条件。其二，为基本权利的保障提供日常化的实施形态。

他在1897年就认识到，人群自治为政治之极则。只有在民主制度失灵，即发生了多数主义暴政之后，违宪审查才有必要。

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